Такой договор будет заключенным с момента передачи суммы займа, а не с момента подписания договора. Поэтому важно правильно оформить передачу денег. Если деньги передаются под проценты, в договор целесообразно включить условие об удержании НДФЛ и право на досрочный возврат займа. А если заимодавец состоит в браке, то стоит получить согласие его супруга на выдачу займа. Если заем выдает руководитель или участник (акционер) заемщика, то договор может быть сделкой с заинтересованностью. В таком случае лучше заранее получить согласие на сделку совета директоров или общего собрания участников (акционеров).
Как оформить договор займа и передачу денег по нему
Составьте договор в письменной форме (пп. 1 п. 1 ст. 161 ГК РФ). Целесообразно составить его в виде одного документа в двух экземплярах. Если по каким-то причинам единый документ вы составить не можете, то подтвердить письменную форму можно с помощью обмена письмами и иными документами, в том числе электронными (п. 2 ст. 434 ГК РФ).
Обратите внимание, что подписать договор займа с заимодавцем-физлицом недостаточно, чтобы договор считался заключенным. Важно, чтобы заимодавец фактически передал сумму займа, а вы ее получили, поскольку заемное обязательство возникает с момента фактической передачи денег (п. 1 ст. 807 ГК РФ). Это означает, что вы не можете, ссылаясь на подписанный договор, потребовать от заимодавца передать сумму займа, если он этого не сделал.
Сумма займа может передаваться как наличными деньгами в кассу организации, так и в безналичном порядке путем ее перечисления на расчетный счет заемщика (п. 1 ст. 140 ГК РФ). При этом учтите, что если заимодавец действует как предприниматель, то заем по одному договору можно выдать наличными только в пределах 100 000 руб. (п. 6 Указания Банка России от 07.10.2013 N 3073-У). Таких ограничений нет, если заключение договора не связано с осуществлением заимодавцем предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 861 ГК РФ).
Как оформить передачу займа в наличной форме
Наличные деньги принимаются в кассу юридического лица по приходным кассовым ордерам (п. 5 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У).
Подготовьте приходный кассовый ордер, в котором в качестве основания принятия денег укажите, что предоставляется заем по договору, зафиксируйте наименование, номер и дату договора.
Пример формулировки в строке “Основание” в приходном кассовом ордере
“Предоставление займа по договору займа от 02.04.2018 N 12”.
Подготовьте квитанцию к ордеру и передайте ее заимодавцу на бумажном носителе или в электронном виде (п. 5.1 Указания Банка России от 11.03.2014 N 3210-У). Для заимодавца она является документом, подтверждающим факт получения заемщиком суммы займа.
Как оформить передачу займа в безналичном порядке
Для этого согласуйте с заимодавцем форму безналичных расчетов и оформление им платежного документа. Сообщите заимодавцу реквизиты, необходимые для перечисления суммы займа. Это позволит ему не ошибиться при заполнении платежного документа.
Если вы согласовали, что сумма займа перечисляется платежным поручением, попросите заимодавца указать в качестве назначения платежа, что предоставляется заем по договору, наименование, номер и дату договора.
Пример формулировки в графе “Назначение платежа” в платежном поручении
“Предоставление займа по договору займа от 10.04.2018 N 1”.
Нужно ли согласие супруга заимодавца на передачу суммы займа
Если заимодавец состоит в браке, вероятнее всего, сумма займа является общим имуществом супругов. В таком случае согласие супруга заимодавца на передачу суммы займа предполагается. Однако договор займа могут признать недействительным из-за отсутствия такого согласия, если будет доказано, что вы знали или должны были знать о несогласии супруга на совершение этой сделки (п. 2 ст. 35 СК РФ).
В связи с этим целесообразно проверить паспорт вашего контрагента на наличие штампа о регистрации брака. Учтите, что может быть ситуация, когда лицо в браке состоит, а штамп в паспорте отсутствует (например, при смене паспорта). Возможно и обратное – когда брак расторгнут, но штамп в паспорте остался. Поэтому рекомендуем включить в договор займа заверение о согласии супруга или о том, что оно не требуется.
Если заимодавец состоит в браке, рекомендуем получить письменное согласие его супруга на совершение договора займа. Обратите внимание на содержание согласия. Желательно, чтобы оно было с максимально “свежей” датой и именно на тот договор, который вы заключаете, с перечислением его основных условий. Учтите, что согласие может быть выдано с ограничениями, например, по условиям сделки или сроку действия согласия.
Имейте в виду, что супруг вашего контрагента может отозвать предварительное согласие, уведомив об этом стороны сделки до момента ее совершения и возместив им убытки, вызванные таким отзывом. Но если вы и заимодавец получили сообщение об отзыве после передачи вам денег, то отзыв считается несостоявшимся (п. 57 Постановления Пленума ВС РФ от 23.06.2015 N 25).
Какие условия включить в договор займа
Как и для других договоров займа, для договора займа с заимодавцем-физлицом единственным существенным условием является предмет.
Однако вы можете заявить о необходимости согласовать и другие существенные, на ваш взгляд, условия (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Так, рекомендуем согласовать условия, которые являются специфическими для договора с физлицом, выступающим в качестве заимодавца: об удержании НДФЛ и возврате займа. Также включите заверение о согласии супруга заимодавца на передачу займа.
Предмет договора
Для согласования предмета укажите, что (п. 1 ст. 807 ГК РФ):
- объектом займа являются деньги. Пропишите сумму и валюту;
- деньги переданы заимодавцем в собственность заемщика, который обязуется возвратить ему сумму, равную полученной.
Пример формулировки условия
“По договору займа заимодавец передает в собственность заемщику денежные средства в сумме 150 000 (Сто пятьдесят тысяч) руб., а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму в порядке, установленном договором”.
Проверьте, чтобы сумма в договоре совпадала с той, которая фактически будет передана. Учтите: если деньги переданы вам в ином количестве, чем указано в договоре, заем считается заключенным на переданную сумму (п. 3 ст. 812 ГК РФ). Вы не сможете обязать заимодавца передать “недостающую” часть суммы или потребовать от него уплаты процентов по ст. 395 ГК РФ за просрочку ее предоставления.
Условие об НДФЛ
Полезно прописать в договоре процентного займа условие о том, что заемщик исчисляет и удерживает НДФЛ, так как оно предупреждает заимодавца о том, что он получит сумму процентов не в полном объеме.
Дело в том, что проценты признаются доходом заимодавца, а вы – налоговым агентом (пп. 1 п. 1 ст. 208, ст. 209, п. п. 1 и 2 ст. 226 НК РФ, Письмо Минфина России от 01.02.2016 N 03-04-06/4448). Из суммы процентов необходимо удержать НДФЛ 13% (п. 1 ст. 224 НК РФ).
День выплаты процентов является фактическим днем получения дохода заимодавца (пп. 1 п. 1 ст. 223 НК РФ).
Пример формулировки условия
“Заемщик как налоговый агент исчисляет и удерживает налог на доходы физических лиц (НДФЛ) в размере 13% из суммы процентов за пользование займом при их фактической выплате заимодавцу (п. 4 ст. 226 НК РФ)”.
Заверение о согласии супруга заимодавца на передачу займа
Если заимодавец состоит в браке, рекомендуем включить в договор заверение заимодавца о наличии согласия супруга на передачу займа.
Если заимодавец не состоит или утверждает, что не состоит в браке, целесообразно включить заверение о том, что заимодавец не состоит в браке и потому согласие не требуется.
Согласуйте условие о неустойке или возмещении убытков на случай, если заверения окажутся недостоверными (п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Кроме того, при определенных условиях вы будете вправе отказаться от договора или требовать признать его недействительным (п. п. 2, 3 ст. 431.2 ГК РФ).
Примеры формулировок условий
“Заимодавец заверяет, что состоит в браке и что выдача займа по настоящему договору осуществляется с согласия супруга. При этом стороны договора исходят из того, что заемщик полагается на указанное заверение.
В случае недостоверности заверения заимодавец уплачивает заемщику неустойку в размере 10% от суммы займа”.
“Заимодавец заверяет, что не состоит в браке, в связи с чем для выдачи займа по настоящему договору не требуется согласие супруга. При этом стороны договора исходят из того, что заемщик полагается на указанное заверение.
В случае недостоверности заверения заимодавец уплачивает заемщику неустойку в размере 10% от суммы займа”.
Условия о возврате займа
Рекомендуем определить в договоре:
- срок возврата займа. Если вы его не согласуете, то по общему правилу заем надо будет вернуть в течение 30 дней со дня предъявления требования об этом (п. 1 ст. 810 ГК РФ);
- форму возврата займа (передача наличных денег или перечисление безналичных денежных средств).
В договор процентного займа целесообразно включить согласие заимодавца на досрочный возврат суммы займа (п. 2 ст. 810 ГК РФ). Это позволит избежать необходимости дополнительно получать такое согласие в будущем.
Что учесть, если заимодавцем является руководитель или участник организации-заемщика
Если заем дает руководитель или участник общества-заемщика, договор может оказаться сделкой, в совершении которой есть заинтересованность.
В таком случае нужно соблюсти процедуру извещения о сделке, а при определенных условиях – ее согласования. Известить о сделке следует не позднее чем за 15 дней до даты ее совершения, если иной срок не предусмотрен уставом общества (п. 1.1 ст. 81 Закона об АО, п. 3 ст. 45 Закона об ООО).
Заранее получать предварительное согласие на заключение договора закон не требует (п. 1 ст. 83 Закона об АО, п. 4 ст. 45 Закона об ООО). Однако все же рекомендуем получить такое согласие, чтобы снизить риски оспаривания договора в будущем (п. 2 ст. 174 ГК РФ, п. 6 ст. 45 Закона об ООО, п. 1 ст. 84 Закона об АО).
В то же время, если заимодавец – руководитель или участник (акционер), согласие (одобрение) на совершение сделки требуется не всегда. Так, оно не нужно, если, например, в обществе один участник (акционер) и он же руководитель (пп. 2 п. 2 ст. 81 Закона об АО, п. 7 ст. 45 Закона об ООО).
