При заключении такого договора с заемщиком-гражданином, который берет заем не для предпринимательских целей, учитывайте, что закон защищает его интересы как более слабой стороны. Поэтому вы не можете, например, установить для него ростовщические проценты – суд, скорее всего, их уменьшит. При этом обратите внимание, что из-за низкого процента по займу у вас как налогового агента может появиться обязанность исчислять и перечислять в бюджет НДФЛ за заемщика. Учтите также, что вы не можете выдавать потребительские займы на профессиональной основе, в частности, делать это четыре и более раз в течение года, если у вас нет специального статуса. Вас могут оштрафовать.
Как оформить договор займа с заемщиком-гражданином и передачу денег по нему
Заключите договор в письменной форме (п. 1 ст. 808 ГК РФ). Если этого не сделать, вы не сможете сослаться в подтверждение займа и его условий на свидетельские показания (п. 1 ст. 162 ГК РФ). И тогда доказывать, что договор заключен, вам придется с помощью других документов. Например, это могут быть документы о передаче денег (п. 2 ст. 808 ГК РФ).
Документы о передаче займа вам нужно оформить в любом случае, иначе заемщик может оспорить заем по безденежности (п. 1 ст. 812 ГК РФ). Оформление передачи денег зависит от того, передаете вы их наличными или в безналичном порядке.
Как оформить передачу наличных
Для платежа наличными оформите расходный кассовый ордер.
Будьте внимательны при его заполнении. Если вы допустите ошибку, из-за которой нельзя будет установить лицо, которому переданы деньги, в случае спора суд может признать их передачу недоказанной, а заем – безденежным. Например, это может произойти, если в ордере не расшифрована подпись лица, которое получило деньги, – это нарушает п. п. 1, 2 ст. 9 Закона о бухгалтерском учете, п. п. 6, 6.1 Указания о порядке ведения кассовых операций.
Обратите внимание, что для выдачи займа можно использовать только те деньги, которые поступили в кассу с вашего расчетного счета. Наличную выручку от продажи товаров, выполнения работ и услуг, которая поступила в кассу, минуя банк, нельзя выдать в качестве займа (п. п. 2, 4 Указания N 3073-У). Иначе вас могут оштрафовать за нарушение кассовой дисциплины (ч. 1 ст. 15.1 КоАП РФ).
Как оформить передачу денег в безналичном порядке
Для этого оформите платежное поручение. При этом важно правильно указать назначение платежа. Для этого впишите в графу “Назначение платежа” номер и дату заключения договора займа (Приложение 1 к Положению Банка России “О правилах осуществления перевода денежных средств”).
Также рекомендуем указать в этой графе наименование и основные условия договора займа, например срок возврата и размер процентов. Это может помочь вам, если договор будет утрачен, исключен судом из числа доказательств и т.д. В некоторых случаях суд применяет к отношениям сторон условия, которые указаны в назначении платежа. Однако обратите внимание, что суд будет учитывать ряд обстоятельств, в том числе вашу взаимную переписку, переговоры с заемщиком, наличие иных обязательств (Обзор судебной практики Верховного Суда РФ N 3 (2015)).
Чтобы на случай утраты договора у суда не было сомнений, что вы платили как заимодавец, а не как заемщик, который возвращал заем, рекомендуем написать в платежном поручении про выдачу займа.
Пример заполнения графы “Назначение платежа”
Выдача займа по договору займа N 07/19 от 04.06.2018 на срок до 30.12.2019. На сумму займа начисляются проценты по ставке 12 (двенадцать) % в год.
Какой размер процентов установить в договоре с заемщиком-гражданином
Вы можете указать любой размер процентов, в том числе с использованием переменных величин (п. 2 ст. 809 ГК РФ).
Но если проценты будут в два и более раза превышать обычно взимаемые в подобных случаях с заемщика-гражданина, суд может уменьшить их размер, посчитав проценты ростовщическими, т.е. чрезмерно обременительными для заемщика. Это не распространяется на заимодавцев, которые ведут профессиональную деятельность по предоставлению потребительских займов (п. 5 ст. 809 ГК РФ).
Если вы предоставите заем без процентов или под низкий процент, то по общему правилу должны будете как налоговый агент рассчитать, удержать и перечислить в бюджет НДФЛ с материальной выгоды от экономии на процентах (пп. 1 п. 1, п. 2 ст. 212, п. п. 1, 2 ст. 226 НК РФ).
Такая экономия возникает, если вы установите ставку:
- по рублевому займу – меньше 2/3 ставки ключевой ставки Банка России (пп. 1 п. 2 ст. 212 НК РФ, Указание Банка России от 11.12.2015 N 3894-У);
- по займу в валюте – меньше 9% (пп. 2 п. 2 ст. 212 НК РФ).
Обратите внимание, что, если ключевая ставка Банка России повышается, налоговая обязанность может возникнуть, даже если раньше ее не было. Это произойдет, когда в новых условиях процент по займу станет меньше чем 2/3 этой ставки. Тогда в конце месяца, в котором это случилось, вы будете обязаны рассчитать материальную выгоду заемщика (пп. 7 п. 1 ст. 223 НК РФ).
Рекомендуем предупредить заемщика об этом заранее, чтобы потом не было споров и недоразумений.
Какие платежи нельзя требовать с заемщика-гражданина
Вы не можете взимать с заемщика-гражданина комиссию за обслуживание займа, условие о ней нельзя включать в договор (Определение Верховного Суда РФ от 11.06.2013 N 51-КГ13-3).
Также не рекомендуем включать в договор условие о комиссии за выдачу займа, за досрочный возврат. Такие условия суд может посчитать ущемляющими заемщика-потребителя, если придет к выводу, что заимодавец оказал финансовую услугу. Данная услуга относится к сфере регулирования Закона о защите прав потребителей (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.06.2012 N 17).
Можно ли лишить заемщика-гражданина права на отказ от получения займа
Нет, вы не можете лишить этого права заемщика-гражданина.
Он вправе отказаться получать заем полностью или частично, если предупредит вас об этом. Предусмотреть иное в договоре нельзя (п. 3 ст. 807 ГК РФ).
Может ли заемщик-гражданин вернуть деньги досрочно
Заемщик, который взял деньги не в предпринимательских целях, вправе вернуть заем досрочно. Сделать это он может полностью или частично без вашего согласия. Единственное требование для заемщика – он должен заранее уведомить вас о досрочном возврате. Заранее – это значит не менее чем за 30 дней до дня возврата. В договоре можно указать только более короткий срок для такого уведомления, лишить заемщика права досрочно вернуть заем нельзя (п. 2 ст. 810 ГК РФ). Беспроцентный заем заемщик также может вернуть досрочно полностью или частично, однако иное можно предусмотреть в договоре, требование уведомлять о возврате не установлено (п. 2 ст. 810 ГК РФ).
Кто может заниматься профессиональной деятельностью по выдаче потребительских займов
Если ваша организация выдает денежные займы потребителям на постоянной основе, в частности, делает это не менее четырех раз в течение одного года (не считая займов своим работникам), это уже является признаком профессиональной деятельности по предоставлению потребительских займов (п. 5 ч. 1 ст. 3 Закона о потребительском кредите).
Вести ее могут только подконтрольные Банку России организации – профессиональные кредиторы: кредитные и некредитные финансовые организации на основании специальных законов (ст. 4 Закона о потребительском кредите). К некредитным финансовым организациям, в частности, относятся микрофинансовые организации, ломбарды. При заключении договоров с потребителями они должны соблюдать специальные требования, установленные Законом о потребительском кредите и другими законами, например Законом о микрофинансовых организациях.
Если ваша организация не является профессиональным кредитором, ей нельзя заниматься указанной деятельностью, иначе ее могут оштрафовать по ст. 14.56 КоАП РФ.
