В соответствии с п. 1 ст. 706 ГК РФ подрядчику предоставлено право привлекать к исполнению своих обязательств по договору других лиц (субподрядчиков), если только из закона или договора подряда не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично. В случае привлечения субподрядчиков подрядчик выступает в роли генерального подрядчика, а договор между ним и заказчиком определяется как договор генерального подряда.
При заключении договоров генерального подряда и субподряда взаимодействие заказчика с субподрядчиками осуществляется через генерального подрядчика, который имеет право контролировать выполнение работ субподрядчиками (ст. 715 ГК РФ) и несет ответственность перед заказчиком за ненадлежащее исполнение ими обязательств и перед субподрядчиками за нарушение заказчиком условий договора генерального подряда (п. 3 ст. 706 ГК РФ). Однако заказчик и субподрядчики вправе урегулировать взаимоотношения между собой (например, по вопросам оплаты, приемки работы, взаимной ответственности и т.п.) иным образом. Подробнее по согласованию условий договоров генерального подряда и субподряда см. п. 6.1 и 6.2 настоящих Рекомендаций.
Если в договор включается условие, запрещающее подрядчику поручать выполнение каких-либо работ субподрядчикам (т.е. установлена обязанность выполнить все работы лично), отношения генерального подряда не возникают. Как правило, такое условие вносится в договор по требованию заказчика, если личность подрядчика имеет для него существенное значение. Подробнее по согласованию данного условия см. п. 6.3 “Выполнение работы подрядчиком лично” настоящих Рекомендаций.
Договор генерального подряда представляет собой договор, по которому подрядчик вправе привлекать для выполнения работы субподрядчиков на согласованных с заказчиком условиях.
Согласование условия о привлечении субподрядчиков
Привлечение субподрядчиков может потребоваться подрядчику при заключении, например, договоров на выполнение работ с участием специалистов различного профиля (которых нет в штате у подрядчика) или работ, состоящих из нескольких производственных операций, каждая из которых может быть предметом отдельного договора подряда. В таком случае в интересах подрядчика не включать в договор условие о выполнении работы лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ).
Если стороны при заключении договора подряда допускают возможность привлечения подрядчиком субподрядчиков, то в договоре можно предусмотреть следующее:
– дополнительные условия для привлечения подрядчиком субподрядчиков (согласование определенных лиц, перечня работ и т.п.);
– оплата работ субподрядчика непосредственно заказчиком;
– право заказчика предъявлять субподрядчику требования в связи с нарушением договора субподряда.
Если условие о привлечении субподрядчиков к выполнению работ не согласовано
Подрядчик вправе будет привлечь субподрядчиков для выполнения своих обязательств по договору подряда. Исключение составляет случай, когда обязанность подрядчика выполнить работу лично предусмотрена законом (п. 1 ст. 706 ГК РФ).
Дополнительные условия для привлечения к выполнению работы субподрядчиков
При согласовании условия о привлечении субподрядчиков стороны могут установить в договоре подряда дополнительные требования, при соблюдении которых подрядчик будет вправе привлечь к выполнению работы третьих лиц. Включение в договор данных положений отвечает интересам заказчика, поскольку выполнение работы конкретными субподрядчиками при определенных условиях может служить для него гарантией соблюдения сроков выполнения работы и высокого качества результата работы, а также влиять на рыночную стоимость изготовленных вещей (вещи, произведенные с участием известных и зарекомендовавших себя субподрядчиков, могут иметь более высокую рыночную стоимость).
В договоре подряда можно предусмотреть следующие условия привлечения субподрядчиков:
– перечень конкретных лиц, которых подрядчик вправе привлекать к выполнению работы (в том числе указать реквизиты, идентифицирующие этих лиц, – наименование, ОГРН и (или) ИНН для организаций, полное имя и реквизиты удостоверяющего личность документа для физических лиц);
Пример формулировки условия:
“Подрядчик вправе привлекать для выполнения работы только следующих субподрядчиков: ________ (указываются наименование, ОГРН, ИНН)”.
– перечень лиц, которые не могут быть привлечены к выполнению работ (с указанием сведений, позволяющих идентифицировать этих лиц);
Пример формулировки условия:
“К выполнению работ по настоящему договору не могут быть привлечены следующие лица: ___________”.
– обязанность подрядчика в случае возникновения необходимости в привлечении к исполнению своих обязательств субподрядчиков получить письменное согласие заказчика на такое привлечение;
Пример формулировки условия:
“Подрядчик не вправе привлекать к выполнению работ субподрядчиков до получения в письменной форме согласия заказчика”.
– обязанность подрядчика письменно уведомить заказчика о заключении договора субподряда (содержание уведомления, порядок и срок его направления также рекомендуется определить договором);
Пример формулировки условия:
“Не позднее 3 (трех) рабочих дней после заключения договора субподряда с целью исполнения обязательств по настоящему договору подрядчик направляет заказчику уведомление о привлечении к выполнению работ третьих лиц (форма уведомления – приложение N ____ к настоящему договору)”.
– обязанность подрядчика письменно согласовать с заказчиком выбор субподрядчиков (порядок, форма и срок направления запросов и ответов на них устанавливаются в договоре);
Пример формулировки условия:
“Подрядчик вправе привлекать к выполнению работы только субподрядчиков, кандидатуры которых предварительно согласованы с заказчиком в письменной форме. Согласование кандидатур производится в следующем порядке: __________________________”.
– право подрядчика привлекать субподрядчиков только к выполнению отдельных видов работ.
Примеры формулировки условия:
“Подрядчик вправе привлекать субподрядчиков к выполнению следующих видов работ: _______________ (указываются виды работ). Остальные работы, согласованные сторонами по договору, подрядчик обязан исполнить лично”.
“Подрядчик не вправе привлекать третьих лиц для выполнения следующих видов работ: _____________(указываются виды работ). Остальные работы могут быть выполнены с привлечением субподрядчиков”.
Последствия нарушения дополнительных требований к привлечению субподрядчиков
Если субподрядчики привлечены с нарушением установленных в договоре ограничений, заказчик на основании п. 2 ст. 706 ГК РФ вправе потребовать от подрядчика возмещения убытков, причиненных участием субподрядчиков в исполнении договора. Указанные убытки подлежат взысканию не с субподрядчика, который непосредственно выполнял работы, а с подрядчика. Этот вывод находит подтверждение в судебной практике и дополнительно обосновывается отсутствием договорных отношений между заказчиком и субподрядчиком (см. Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 26.05.2005 N Ф04-3207/2005(11590-А75-8)). В свою очередь, подрядчик будет не вправе требовать возмещения убытков в виде расходов, понесенных в связи с оплатой работ субподрядчикам.
Кроме того, в силу п. 6 ст. 393 ГК РФ при нарушении подрядчиком ограничений на привлечение субподрядчиков, а также в случае возникновения реальной угрозы указанного нарушения заказчик независимо от возмещения убытков может потребовать от подрядчика пресечения соответствующих действий (отстранения от выполнения работ субподрядчиков, устранения угрозы нарушения).
Вместе с тем привлечение подрядчиком субподрядчика в нарушение условий договора не дает заказчику права отказаться от оплаты работ в случае их принятия.
В соответствии с п. 1 ст. 720 ГК РФ заказчик обязан осмотреть и принять выполненную работу (ее результат) и при обнаружении недостатков немедленно заявить об этом подрядчику.
Если заказчик отказался принимать выполненные работы и представил мотивированный отказ, то подрядчик должен доказать, что работы выполнены им качественно и в объеме, предусмотренном договором.
Представляется, что в случае выполнения работ субподрядчиками, привлеченными в нарушение условий договора, у заказчика не будет оснований для отказа от их принятия, если подрядчик докажет, что работы выполнены с надлежащим качеством и в согласованном объеме. Следовательно, по смыслу п. 1 ст. 711 ГК РФ заказчик не вправе будет отказаться и от оплаты выполненных работ.
Чтобы обеспечить исполнение подрядчиком согласованных сторонами дополнительных условий для привлечения субподрядчика, следует предусмотреть в договоре уплату неустойки в виде штрафа за неисполнение данной обязанности (§ 2 гл. 23 ГК РФ).
Если заказчик не заинтересован в выполнении работы кем-либо, кроме подрядчика, то в договоре следует установить обязанность подрядчика выполнять работы лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ).
Если дополнительные условия для привлечения подрядчиком к выполнению работы субподрядчиков не согласованы
Подрядчик вправе привлечь любых субподрядчиков для выполнения всех или отдельных видов работ по договору (п. 1 ст. 706 ГК РФ). При этом он несет ответственность перед заказчиком за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком (п. 3 ст. 706 ГК РФ).
Расчеты заказчика непосредственно с субподрядчиком
По договору субподряда генеральный подрядчик выступает в роли заказчика, поэтому на нем лежит обязанность по оплате выполненной субподрядчиком работы (п. 1 ст. 702, ст. 711 ГК РФ). Однако нередко исполнение данной обязанности зависит от финансирования работ заказчиком. Поэтому для упрощения расчетов стороны могут договориться о том, что работу субподрядчика будет оплачивать непосредственно заказчик, минуя генерального подрядчика (ст. 706 ГК РФ, п. 9 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 “Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда”).
Данное условие защищает интересы заказчика, так как он непосредственно производит оплату работ, выполненных субподрядчиком, и может обеспечивать ее своевременное осуществление. В связи с этим исключаются риски, связанные с просрочкой оплаты работ субподрядчиков по вине генерального подрядчика. Условие о непосредственных расчетах заказчика и субподрядчика защищает также интересы генерального подрядчика, поскольку в таком случае субподрядчик сможет взыскать с заказчика задолженность по оплате, освободив тем самым генерального подрядчика от обязанности оплачивать работы и от ответственности за ее неисполнение.
Пример формулировки условия:
“Подрядчик вправе привлечь для выполнения работы по настоящему договору другое лицо (субподрядчика). Оплата работ, выполненных этим субподрядчиком, осуществляется непосредственно заказчиком на основании следующих документов, подтверждающих надлежащее выполнение порученной субподрядчику работы: копии договора субподряда, заверенной генеральным подрядчиком, оригинала акта о принятии выполненных работ, подписанного уполномоченными представителями генерального подрядчика и субподрядчика, счета и счета-фактуры, выставленных указанным субподрядчиком. Оплата осуществляется в срок, установленный договором”.
Условие об оплате работ, выполненных субподрядчиком, непосредственно заказчиком должно быть включено также в договор субподряда.
Стороны могут указать в договоре генерального подряда, что оплата выполненных субподрядчиком работ производится непосредственно заказчиком на основании соответствующего поручения (распоряжения) подрядчика. Однако следует учитывать, что в отсутствие таких распоряжений, а также доказательств возникновения взаимных обязательств заказчика и субподрядчика последний не может взыскать задолженность с заказчика. Ответственность за неоплату работ перед субподрядчиком в этом случае сохраняется за подрядчиком (см. Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 04.09.2006 по делу N А29-10684/2005-4).
Если условие о расчетах заказчика непосредственно с субподрядчиком не согласовано
Субподрядчик вправе требовать от генерального подрядчика оплаты выполненного и принятого результата работы независимо от того, произвел заказчик расчет с генеральным подрядчиком или нет (п. 3 ст. 706 ГК РФ). При этом заказчик не вправе предъявлять субподрядчику какие-либо требования, связанные с оплатой работ последнего генеральным подрядчиком.
Право заказчика предъявлять субподрядчику требования в связи с нарушением договора субподряда
При некачественном выполнении работы субподрядчиком или нарушении им сроков выполнения заказчик предъявляет требования, предусмотренные ст. ст. 715, 723 ГК РФ, к генеральному подрядчику, который несет ответственность перед заказчиком за последствия ненадлежащего исполнения или неисполнения субподрядчиком обязательств (п. 3 ст. 706 ГК РФ).
Однако в некоторых случаях более эффективным будет обращение с такими требованиями непосредственно к субподрядчику. Для того чтобы у заказчика была такая возможность, в договоре генерального подряда необходимо предусмотреть право заказчика предъявлять субподрядчику требования (претензии) в связи с нарушением субподрядчиком условий договора субподряда (абз. 2 п. 3 ст. 706 ГК РФ), например об устранении недостатков результата работы или возмещении ущерба, причиненного ненадлежащим выполнением работы субподрядчиком.
Пример формулировки условия:
“Если недостатки результата работы возникли вследствие ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, которого подрядчик привлек к выполнению работы, заказчик вправе потребовать их устранения непосредственно от этого субподрядчика”.
Для исполнения данного условия в договор субподряда должна быть включена обязанность субподрядчика выполнить требование, предъявленное заказчиком.
Также право заказчика предъявлять субподрядчику требования (претензии) в связи с нарушением последним условий договора, может быть предусмотрено в трехстороннем договоре между указанными лицами и генеральным подрядчиком.
Если по условиям договора заказчик не вправе предъявлять субподрядчику требования, связанные с нарушением договора субподряда
Ответственность за последствия ненадлежащего исполнения субподрядчиком обязательств в соответствии с п. 3 ст. 706 ГК РФ будет нести генеральный подрядчик, в том числе возмещать убытки, которые возникли, например, в связи с устранением заказчиком недостатков результата работы или ликвидацией последствий аварии, пожара и т.п., случившихся по обстоятельствам, за которые отвечает субподрядчик.
Заказчик в свою очередь не вправе предъявлять требования о возмещении убытков, связанных с нарушением договора субподряда, непосредственно субподрядчику.
