Неустойка (штраф, пеня) – это установленная договором или законом денежная сумма, которая выплачивается стороной, не исполнившей или ненадлежащим образом исполнившей обязательства по договору (п. 1 ст. 330 ГК РФ). При ее истребовании необходимо доказать факт нарушения обязательства.
Согласование условия о неустойке
Соглашение о неустойке должно быть заключено в письменной форме (ч. 1 ст. 331 ГК РФ). Письменная форма такого соглашения будет считаться соблюденной, если стороны включат условие о неустойке непосредственно в договор подряда. Для этого в договоре необходимо предусмотреть:
– случаи и размер уплаты штрафа;
– случаи и размер уплаты пени;
– ограничения взыскания неустойки.
Кроме того, стороны вправе согласовать условие об удержании заказчиком неустойки из суммы, подлежащей уплате за работы.
Если условие о неустойке не согласовано
Стороны не вправе будут требовать ее уплаты, если только такая неустойка не установлена законом. Например, неустойка за просрочку исполнения сторонами обязательств по государственному или муниципальному контракту на выполнение работ предусмотрена в ч. 5 – 9 ст. 34 Федерального закона от 05.04.2013 N 44-ФЗ “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд”.
Так, подрядчик не сможет взыскать неустойку за просрочку оплаты работы , а заказчик – за неисполнение обязанности по выполнению работы в срок.
Если в договор не включено условие о неустойке за просрочку исполнения денежного обязательства, пострадавшая сторона может требовать уплаты процентов по ст. 395 ГК РФ, а также взыскания причиненных убытков.
В случае отсутствия в договоре соглашения о неустойке, которая взимается за просрочку исполнения неденежного обязательства (нарушение сроков выполнения работы, передачи (замены) материала, оборудования, технической документации и пр.), пострадавшая сторона вправе требовать возмещения причиненных убытков. Если нарушение условий договора повлекло правомерный отказ от него, у нарушившей стороны может возникнуть денежное обязательство по возврату неосновательного обогащения, на сумму которого могут быть начислены проценты по ст. 395 ГК РФ. Например, подрядчик должен будет вернуть сумму неотработанного аванса в связи с отказом заказчика от исполнения договора на основании п. п. 2, 3 ст. 715 ГК РФ.
Момент, до которого начисляется пеня при расторжении договора
При расторжении договора обязательства сторон прекращаются, если иное не предусмотрено законом, договором или не вытекает из существа обязательства (п. 2 ст. 453 ГК РФ). Следовательно, прекращаются, в частности, те обязательства, существо которых не предполагает их исполнения после расторжения договора (например, обязательство по выполнению работ).
По общему правилу при расторжении договора неустойка начисляется до момента прекращения основного обязательства (п. 4 ст. 329 ГК РФ, п. 66 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Таким образом, неустойка, установленная на случай неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанности подрядчика выполнить работы, начисляется до даты расторжения договора.
Стороны, руководствуясь п. 4 ст. 421 ГК РФ, вправе установить в договоре неустойку за неисполнение обязанностей, связанных с последствиями прекращения основного обязательства. Данное условие будет действовать и после прекращения этого обязательства (п. 67 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Соответственно, такая неустойка может начисляться за весь период просрочки исполнения обязанности, в том числе после расторжения договора. В частности, неустойкой возможно обеспечить исполнение подрядчиком предусмотренной ст. 728 ГК РФ обязанности возвратить предоставленные заказчиком материалы, оборудование, переданные для переработки вещи.
Пример формулировки условия:
“При несвоевременном возврате предоставленных заказчиком материалов в случае расторжения договора подрядчик обязан выплатить неустойку в размере _____% от стоимости этих материалов за каждый день просрочки”.
Рекомендуем ознакомиться:
- При отказе подрядчика от договора в связи с неисполнением заказчиком его обязанностей подрядчик вправе взыскать стоимость работ
- Заказчик, устранивший недостатки без согласования с подрядчиком, лишается права на возмещение расходов
- Возмещение убытков по договору подряда
Уменьшение неустойки, несоразмерной последствиям нарушения обязательства
По общему правилу суд вправе уменьшить неустойку, рассчитанную согласно условиям договора, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ).
В связи с этим необходимо учитывать следующее.
- Если должник является коммерческой организацией, индивидуальным предпринимателем либо некоммерческой организацией, деятельность которой приносит доход, ему следует подать обоснованное заявление о снижении неустойки (п. 71 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7). Данное заявление (ходатайство) подается по правилам ст. 159 АПК РФ.
Возражения относительно исковых требований не могут рассматриваться как заявление о несоразмерности неустойки и ходатайство о ее снижении.
Кроме того, должник обязан доказать, что взыскание неустойки в предусмотренном договором размере может привести к получению кредитором необоснованной выгоды (п. 2 ст. 333 ГК РФ, п. 77 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).
- В случае когда неустойка взыскивается с иных лиц, суд может снизить ее размер на основании ст. 333 ГК РФ как по заявлению должника, так и по собственной инициативе, если установит очевидную несоразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства (п. 71 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).
- Размер неустойки за просрочку денежного обязательства не может быть уменьшен ниже средних ставок банковского процента по вкладам физических лиц, существующих в соответствующие периоды просрочки в месте жительства кредитора или месте его нахождения, если кредитором является юридическое лицо (п. п. 1, 6 ст. 395 ГК РФ, п. 72 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).
- При уменьшении неустойки за нарушение неденежного обязательства предусмотренные п. 6 ст. 395 ГК РФ правила о снижении процентов на сумму долга не применяются, если иное не установлено законом (п. 76 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).
Внимание! Условие договора об ограничении или запрете применения ст. 333 ГК РФ является ничтожным (п. 69 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).
Случаи уплаты неустойки по договору подряда в виде штрафа и его размер
Штраф – это единовременная денежная выплата за допущенное нарушение. Его выгодно установить, если пострадавшей стороне важен факт неисполнения обязательства, а не нарушение срока его исполнения. При согласовании условия о штрафе необходимо определить его размер и основание выплаты.
Основания для уплаты штрафа
Штраф можно предусмотреть за следующие нарушения:
– привлечение подрядчиком к участию в выполнении работы субподрядчика в нарушение обязанности подрядчика выполнить работу лично (п. 1 ст. 706 ГК РФ);
– неисполнение подрядчиком обязанности передать заказчику вместе с результатом работы информацию, определенную ст. 726 ГК РФ;
– другие нарушения по усмотрению сторон.
По смыслу п. 1 ст. 431.2 ГК РФ штраф может быть установлен в договоре за предоставление другой стороне недостоверных заверений об обстоятельствах, имеющих значение для заключения, исполнения или прекращения договора. Речь идет об обстоятельствах, имеющих отношение в том числе к предмету договора, полномочиям на его заключение, наличию необходимых лицензий и разрешений либо относящихся к третьему лицу. Признание договора незаключенным или недействительным само по себе не будет препятствовать взысканию неустойки (абз. 2 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ).
Недостоверными могут оказаться заверения со стороны как подрядчика, так и заказчика (например, заверения подрядчика о наличии у него в законном пользовании техники, необходимой для производства работ, заверения заказчика о наличии действительных полномочий у лица, которое будет осуществлять приемку работ в указанном месте).
Обязанность уплатить штраф возникает, если сторона, предоставившая недостоверные заверения, исходила из того, что контрагент будет полагаться на них, или имела разумные основания исходить из такого предположения (абз. 3 п. 1 ст. 431.2 ГК РФ). Если сторона дала недостоверные сведения при осуществлении предпринимательской деятельности, она должна будет уплатить штраф вне зависимости от того, было ли ей известно о недостоверности таких заверений (иное может быть предусмотрено соглашением сторон). В этом случае сторона, предоставившая недостоверные заверения, предполагается знавшей о том, что контрагент будет на них полагаться (п. 4 ст. 431.2 ГК РФ).
Размер штрафа
Размер штрафа может быть определен указанием либо конкретной суммы, подлежащей уплате в случае нарушения условий договора, либо способа его расчета (например, в процентах от стоимости подлежащей выполнению работы).
Примеры формулировки условия:
“Подрядчик обязан выполнить работу лично. В случае привлечения подрядчиком к исполнению работы субподрядчика в нарушение данной обязанности заказчик вправе потребовать уплаты штрафа в размере _______ (указывается сумма) руб.”.
“В случае нарушения подрядчиком срока выполнения работы он обязан уплатить заказчику штраф в размере ____% от стоимости работы”.
Стороны вправе включить в договор условие о взыскании неустойки и в том случае, когда норма предусматривает в качестве последствий нарушения одной стороной своих обязательств отказ другой стороны от исполнения договора с возмещением убытков и прямо не устанавливает возможности согласовать иное. Суд признает правомерным такое условие.
Так, в соответствии с п. 2 ст. 715 ГК РФ, если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать возмещения убытков.
В таком случае стороны вправе согласовать в договоре условие, по которому заказчик при одностороннем отказе от исполнения договора в порядке ст. 715 ГК РФ вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в виде штрафа.
Пример формулировки условия:
“Если подрядчик не приступает своевременно к исполнению договора подряда или выполняет работу настолько медленно, что окончание ее к сроку становится явно невозможным, заказчик вправе отказаться от исполнения договора и потребовать уплаты штрафа в размере ___% от стоимости работ”.
Стороны договора вправе установить любой размер штрафа. Однако следует учитывать, что суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ).
Если условие о штрафе в договоре не согласовано
В этом случае добросовестная сторона вправе взыскать убытки (ст. 15, п. 1 ст. 706 ГК РФ). Требовать уплаты штрафа она не сможет ввиду несоблюдения письменной формы о неустойке в соответствии со ст. 331 ГК РФ.
Случаи уплаты неустойки по договору подряда в виде пени и ее размер
Пеня – это определенная денежная сумма, подлежащая уплате должником за каждый день (час, месяц или иной период) просрочки исполнения обязательства. При установлении пени необходимо определить ее размер и период просрочки исполнения (день, неделя, месяц), за который она устанавливается.
Пеня, уплачиваемая подрядчиком
Пеню можно установить за просрочку исполнения следующих обязанностей подрядчика:
– выполнение работы в установленный договором срок, в том числе нарушение начального, конечного или промежуточных сроков (п. 1 ст. 708 ГК РФ);
– устранение выявленных недостатков результата работы (п. 1 ст. 723 ГК РФ);
– исполнение подрядчиком иного обязательства.
В договорах, предусматривающих только начальный и конечный сроки выполнения работ, неустойку, как правило, устанавливают в виде определенного процента от цены работы.
Примеры формулировки условия:
“В случае нарушения сроков выполнения работы заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента цены работы за каждый день просрочки”.
“В случае нарушения сроков устранения выявленных недостатков результата работы заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента цены работы за каждый день просрочки”.
Если договор предусматривает промежуточные сроки выполнения работ с их поэтапной сдачей и определением стоимости отдельных частей работ, то в интересах сторон установить неустойку в виде процента от стоимости этапа работ, выполнение которого просрочено.
Пример формулировки условия:
“В случае нарушения сроков выполнения работ заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента от стоимости этапа работ, выполнение которого просрочено, за каждый день просрочки”.
Если в договоре, предусматривающем поэтапную сдачу работ, неустойка установлена в процентах не от стоимости каждого этапа, а от всей цены договора, то период просрочки будет рассчитан с момента первого нарушения промежуточных сроков выполнения работ до момента сдачи всех работ. В этом случае размер полученной заказчиком неустойки может оказаться меньше, чем он рассчитывал при согласовании условия.
Пеня, уплачиваемая заказчиком
Пеню можно установить за просрочку исполнения следующих обязанностей заказчика:
– внесение предоплаты (п. 2 ст. 711 ГК РФ);
– оплата выполненной работы (п. 1 ст. 711 ГК РФ);
– приемка выполненной работы (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 720 ГК РФ);
– предоставление материалов, оборудования, технической документации, подлежащей переработке (обработке) вещи (п. 1 ст. 719 ГК РФ);
– оказание содействия подрядчику (п. 1 ст. 718 ГК РФ);
– исполнение заказчиком иного обязательства.
В договоре допустимо предусмотреть, что пеня за просрочку оплаты заказчиком выполненных работ за определенный период просрочки рассчитывается как от суммы задолженности, так и от цены договора. Однако суд может прийти к выводу, что подрядчик не вправе начислять неустойку на цену договора без учета частичного исполнения заказчиком обязательства по оплате.
Примеры формулировки условия:
“В случае просрочки оплаты выполненной работы подрядчик вправе потребовать взыскания с заказчика неустойки в размере 0,1 процента от суммы задолженности за каждый день просрочки”.
“В случае просрочки оплаты выполненной работы подрядчик вправе потребовать взыскания с заказчика неустойки в размере 0,03 процента от цены договора за каждый день просрочки”.
Размер пени
Стороны договора вправе установить любой размер пени. Однако следует учитывать, что суд может уменьшить неустойку, если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ). Подробнее о возможности снижения судом размера данной выплаты см. п. 11.3 настоящих Рекомендаций.
Сторонам следует учитывать, что начисление и взыскание пени не может быть обусловлено выставлением письменного требования, подписанного обеими сторонами, поскольку такое условия договора расценивается судами как ничтожное в силу п. 4 ст. 401 ГК РФ. Сторона, допустившая просрочку, должна будет уплатить пени с момента наступления просрочки независимо от предъявления такой претензии или требования (см. вывод, сделанный судом при рассмотрении спора по договору поставки: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 24.04.2007, 28.04.2007 N 09АП-4374/2007-ГК по делу N А40-79402/06-62-233).
Правомерно ли при просрочке оплаты работы начислять неустойку на сумму НДС, включенную в цену?
Ответ: Да, правомерно.
Обоснование: При взыскании неустойки за просрочку оплаты работы, в цену которой включен НДС, неустойка начисляется в том числе и на сумму налога (Постановление ФАС Московского округа от 16.12.2009 N КГ-А40/12939-09, Постановление ФАС Уральского округа от 22.12.2009 N Ф09-10277/09-С4). Данный вывод основан на правовой позиции, сформулированной в Постановлении Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09 при разрешении вопроса о правомерности начисления процентов, предусмотренных ст. 395 ГК РФ, на сумму НДС. Согласно этой позиции НДС в силу п. 1 ст. 168 НК РФ является частью цены товаров (работ, услуг), подлежащей уплате по договору, поэтому обязанность по его уплате в составе цены не является публично-правовой. При просрочке оплаты должник применительно к НДС пользуется не суммой, подлежащей перечислению в бюджет, а денежными средствами кредитора. Соответственно, проценты должны начисляться и на ту часть долга, которая приходится на сумму налога.
Указанная позиция ВАС РФ может быть применена и в случае, когда подрядчик является плательщиком НДС, но по условиям договора налог не включен в цену работы (см. судебный акт, в котором сделан аналогичный вывод при рассмотрении спора по договору поставки: Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.01.2011 по делу N А56-3564/2010 (Определением ВАС РФ от 21.04.2011 N ВАС-4938/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)).
Вместе с тем если подрядчик освобожден от уплаты НДС, пеня должна начисляться только на сумму основного долга (см. судебный акт, в котором сделан аналогичный вывод при рассмотрении спора о взыскании процентов за пользование чужими денежными средствами: Постановление Девятнадцатого арбитражного апелляционного суда от 15.12.2009 по делу N А08-3540/2009-28).
Если в договоре подряда не согласован размер пени
В такой ситуации условие о неустойке считается не согласованным и стороны не вправе требовать ее уплаты в силу ст. 331 ГК РФ (см. Риск подрядчика 11.3.2). Однако они могут требовать взыскания убытков (ст. ст. 15, 715, 716, 717, 718, 719, 723, 728, 729 ГК РФ), а также процентов по ст. 395 ГК РФ, если допущена просрочка исполнения денежного обязательства.
Если договором определен размер пени, но не установлено, что это размер неустойки, взимаемой за каждый день просрочки, такая неустойка будет расценена в качестве штрафа. Сторона в этом случае сможет взыскать неустойку лишь единовременно.
Читайте также:
- Если работы выполнены некачественно, заказчик не может быть лишен права на возмещение убытков
- Возникает ли у подрядчика право на возмещение убытков, понесенных в связи с неисполнением встречных обязательств заказчиком, если между сторонами не прекратились договорные отношения
Предельный размер пени
Для ограничения размера ответственности при установлении неустойки в форме пени стороны могут согласовать в договоре ее предельный размер (например, не более чем 10 процентов цены работы или суммы задолженности).
Примеры формулировки условия:
“В случае просрочки выполнения работы заказчик вправе потребовать взыскания с подрядчика неустойки в размере 0,1 процента цены работы за каждый день просрочки, но не более 10 процентов цены работы”.
“В случае просрочки оплаты выполненной работы подрядчик вправе потребовать взыскания с заказчика неустойки в размере 0,1 процента суммы задолженности за каждый день просрочки, но не более 10 процентов суммы задолженности”.
Другим способом ограничения размера пени является установление предельного срока, за который она взимается (например, не более двух месяцев с момента истечения конечного срока выполнения работы или срока оплаты).
Примеры формулировки условия:
“Неустойка за нарушение срока выполнения работы может быть начислена не более чем за два месяца после истечения конечного срока выполнения работы”.
“Неустойка за нарушение срока оплаты выполненной работы может быть начислена не более чем за два месяца после срока оплаты”.
Внимание! Установление в договоре предельного размера пени не лишает суд права снизить ее величину, если он сочтет неустойку явно несоразмерной последствиям нарушения обязательства (п. 1 ст. 333 ГК РФ, п. 70 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7).
Если в договоре предельный размер пени не установлен
В этом случае неустойка будет взыскана полностью и рассчитана до момента исполнения обязательства исходя из условий, согласованных в договоре. Однако, если неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, она может быть снижена судом по правилам ст. 333 ГК РФ.
Удержание заказчиком неустойки по договору подряда из суммы, подлежащей уплате за работы
Стороны могут согласовать условие о том, что в случае нарушения подрядчиком обязанностей по договору неустойка засчитывается в счет суммы, подлежащей уплате за работы. В этом случае заказчик может не направлять претензии и не предъявлять иск, а удержать неустойку путем оплаты работ в сумме, уменьшенной на эту неустойку. Согласование такого условия возможно в силу принципа свободы договора, закрепленного в ст. 421 ГК РФ, согласно которому стороны могут определять условия договора по своему усмотрению, кроме случаев, когда их содержание предписано законом или иными правовыми актами.
Правомерность согласования в договоре условия об удержании неустойки была подтверждена Президиумом ВАС РФ в Постановлениях от 19.06.2012 N 1394/12 и от 10.07.2012 N 2241/12. Согласно этим Постановлениям если в договоре предусмотрено условие об удержании неустойки из суммы, подлежащей уплате за работы, то по смыслу п. 1 ст. 407 ГК РФ такое удержание является способом прекращения обязательств и не противоречит требованиям гражданского законодательства. Кроме того, Президиум ВАС РФ сформулировал вывод о том, что встречные требования об уплате неустойки и о взыскании суммы основного долга являются, по существу, денежными, т.е. однородными, и могут быть прекращены зачетом по правилам ст. 410 ГК РФ.
Ранее судебная практика складывалась неоднозначно. Так, одни суды допускали прекращение обязательств по уплате неустойки и основного долга по правилам ст. 410 ГК РФ при наличии заявления о зачете этих встречных требований, поскольку это не противоречит закону (Определение ВАС РФ от 30.09.2008 N 12212/08, Постановление ФАС Поволжского округа от 08.02.2011 по делу N А65-28759/2009 (Определением ВАС РФ от 11.05.2011 N ВАС-6203/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора)). Другие суды указывали на то, что зачет невозможен по причине того, что требование об уплате неустойки не имеет бесспорного характера, так как неустойка по своей правовой природе является способом обеспечения исполнения обязательств и ее размер может быть оспорен (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 27.04.2010 по делу N А82-8771/2009 (Определением ВАС РФ от 25.10.2010 N ВАС-11202/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора), Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 04.09.2008 N А33-1238/08-Ф02-4282/08). Существовала также позиция, согласно которой зачет неустойки в счет основного долга невозможен, поскольку такая возможность не предусмотрена законом (Постановление ФАС Уральского округа от 08.02.2010 N Ф09-297/10-С4, Постановление ФАС Уральского округа от 22.01.2007 N Ф09-12319/06-С4).
Позицию, поддержанную Президиумом ВАС РФ в Постановлениях от 19.06.2012 N 1394/12 и от 10.07.2012 N 2241/12, суды нижестоящих инстанций могут учитывать при принятии решений. Согласно абз. 7 ч. 4 ст. 170 АПК РФ суды могут ссылаться в мотивировочной части решений на сохранившие силу Постановления Президиума ВАС РФ и Пленума ВАС РФ.
Пример формулировки условия:
“В случае нарушения подрядчиком обязательств, предусмотренных п. ___ настоящего договора, заказчик вправе удержать неустойку, начисленную в размере, установленном п. ___ настоящего договора, из суммы, подлежащей уплате за работу”.
Также необходимо учитывать, что условие договора об удержании неустойки из суммы, подлежащей уплате за работы, не является удержанием, которое предусмотрено ст. 359 ГК РФ в качестве способа обеспечения исполнения обязательств (Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 28.04.2005 N Ф08-1584/2005).
Следует иметь в виду, что в случае удержания заказчиком неустойки из суммы основного долга за выполненные работы подрядчик может поставить вопрос о применении к удержанной неустойке положений ст. 333 ГК РФ в том числе путем предъявления требования о возврате неосновательного обогащения по правилам ст. 1102 ГК РФ. Заявить требование об уменьшении неустойки можно как в рамках дела по иску подрядчика о взыскании задолженности за выполненные работы, так и путем предъявления самостоятельного иска.
Читайте также:
